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广律网 > 债权债务  > 主债权/被担保的债权要具备哪些条件才能成为保证合同的标的

主债权/被担保的债权要具备哪些条件才能成为保证合同的标的

主债权即被担保的债权,也是保证合同的标的。主债权既可以是金钱债权,也可以是非金钱债权。但主债权只有具备如下特点,才能成为保证合同的标的:

第一,主债权必须特定化。这就是说,当事人应当在保证合同中明确为何项债权提供保证。对一般保证而言,当事人应当在保证合同订立之时明确主债权;对最高额保证而言,保证合同所担保的主债权并不需要在保证合同订立时特定化,但在承担保证责任之时,其必须已经特定。

第二,主债权必须已经成立并且合法有效。如果主债权尚未成立,或者虽然已经成立,但因违反法律的强行性规定而无效,则不能成为保证合同的标的。自然债务虽然不具有强制执行力的债务,其履行与否完全由债务人自己决定,但自然债务也可以成为保证的标的。虽然自然债务并没有完全满足具有完全效力的债的要件的要求,其仅仅是欠缺强制执行力,而债的实体权利仍然存在。如果债权人和保证人都接受对于自然债务的担保,法律没有理由予以禁止。

第三,主债权必须已经确定。保证合同所担保的债权应当是确定的,否则将难以确定保证人的保证责任,这也不符合保证的设立目的。对一般保证而言,主债权的数额必须在保证合同订立时确定,而对最高额保证而言,并不要求主债权数额在保证合同成立时确定,只需在保证责任承担前确定即可。

在实践中出现的将来之债是否可以作为保证标的的问题,也与主债权确定的要求有关。所谓将来之债,是指在保证合同订立时尚未产生的债权。由于将来之债并没有完全特定化,所以对其能否成为保证的标的一直存在争议。从我国现行法律规定来看,《担保法》第14条承认了最高额保证,由于最高额保证实际上是以将来之债作为其标的的,因而,该条实际上认可了将来之债可以成为保证合同的标的。[我国《担保法》规定的最高额保证,虽然债权的具体数额并不确定,但在特定期限到来时是可以确定的,因此可以成为保证合同的标的。但在普通保证之中,是否可以以将来之债为标的,现行法的规定并不明确。笔者认为,依据主债权特定的要求,只要可以确定具体数额和范围的将来之债,都可以成为保证合同的标的。即使债权在担保合同设立之时尚未实际发生,但只要其是一项可以确定的债权,就可以成为保证合同的标的。

如果主合同是附条件合同,则基于该合同产生的债权是否可以成为保证合同的标的?笔者认为,附条件之债可以成为保证的标的,因为附条件之债的范围和数额是确定的,至于条件是否成就,只是对保证人是否承担保证责任产生影响,不应当对保证合同的成立与生效产生影响。

第四,主债权不包括因该债权产生的利息、违约金、损害赔偿金等。就主债权的类型而言,其既可以是长期的债权,也可以是短期的债权,既可以是合同之债,也可以是侵权之债。但主债权的范围不包括因该债权产生的利息、违约金以及损害赔偿金等。

【参见:王利明著:《合同法研究》(第四卷)第307页】

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